Серьезной проблемой для иностранных инвесторов является внедрение передовой практики корпоративного управления для создания прибыльного бизнеса.

Несмотря на значительные улучшения в деловой среде, включая реформы нормативно-правового регулирования, направленные на оптимизацию административных процедур, инвесторы сталкиваются с многочисленными трудностями. В частности, им приходится внедрять передовые практики корпоративного управления, чтобы гарантировать законность деятельности своего китайского дочернего предприятия.

Обычно географические и культурные различия между акционерами и китайской дочерней компанией могут стать причиной недопонимания и недопонимания. А без внедрения передовых практик корпоративного управления китайская дочерняя компания может столкнуться с убытками и ущербом.

Для иностранных инвесторов понимание структуры корпоративного управления является ключом к внедрению передовой практики корпоративного управления.

Общество с ограниченной ответственностью – Корпоративное управление

Закон о компаниях Китайской Народной Республики («Закон о компаниях») предусматривает трехуровневое корпоративное управление для компаний с ограниченной ответственностью, показанное на рисунке 1.

  1. Совет акционеров обладает высшими полномочиями и решает основные вопросы деятельности компании.
  2. Акционеры назначают совет директоров (СД) для надзора за текущей деятельностью компании. СД подотчётен совету акционеров.
  3. Руководители высшего звена назначаются Советом директоров и управляют текущей деятельностью компании.
  4. Как Совет директоров, так и высшее руководство регулируются внутренней системой надзора — советом наблюдателей или руководителем («BOS»).

Роль акционеров

Общества с ограниченной ответственностью могут состоять из акционеров или одного акционера. Единственным акционером может быть как физическое, так и юридическое лицо, хотя физическое лицо может учредить только одно общество с ограниченной ответственностью. Число акционеров ограничено 50.

Права акционеров

Акционерам общества предоставляются следующие права:

  • Участвовать в принятии важных решений и выборе руководителей в соответствии с Законом
  • Получайте дивиденды пропорционально своим фактическим взносам в капитал и при увеличении капитала компании.
  • Иметь преимущественное право подписки на увеличенный капитал пропорционально каждому фактическому взносу в капитал, если иное не согласовано акционерами.
  • Ознакомьтесь и скопируйте устав, протоколы заседаний совета акционеров, решения заседаний совета директоров, решения заседаний совета директоров и финансовые отчеты.
  • Ознакомьтесь с бухгалтерскими книгами компании.

Любые запросы на ознакомление с бухгалтерскими книгами компании должны подаваться в письменную форму с четким указанием цели.

Если общество сочтёт требование ненадлежащим и нарушающим законные интересы общества, общество вправе отклонить его. В течение 15 дней с момента подачи письменного требования общество обязано предоставить акционеру письменный ответ с указанием причин отказа. В случае отклонения обществом требования акционера о предоставлении информации из бухгалтерской книги общества акционер вправе обратиться в народный суд.

Собрание акционеров

Собрание акционеров является высшим органом управления компании и неотъемлемой частью структуры корпоративного управления. Собрание акционеров созывается для принятия решений по важным вопросам, а не для решения текущих деловых вопросов. Участники собрания могут осуществлять следующие функции:

  • Определение основных направлений деятельности компании и инвестиционных планов;
  • Выборы директоров и руководителей, не являющихся представителями сотрудников, и установление размера их вознаграждения;
  • Рассмотрение и утверждение отчетов совета директоров;
  • Рассмотрение и утверждение отчетов наблюдательного совета или наблюдательного органа;
  • Рассмотрение и утверждение годовых бюджетов и окончательных планов финансовой отчетности компании;
  • Рассмотрение и утверждение планов распределения прибыли компании и планов погашения задолженности;
  • Принятие решений об увеличении или уменьшении уставного капитала общества;
  • Принятие решения о выпуске корпоративных облигаций;
  • Принятие решений о слиянии, разделении, изменении организационно-правовой формы, роспуске или ликвидации компании;
  • Пересмотр устава компании; а также
  • Любая другая функция, указанная в уставе.

Структура собраний акционеров

Первое общее собрание акционеров созывается акционером, имеющим наибольший капитал. Этот акционер председательствует на первом общем собрании и осуществляет свои полномочия в соответствии с Законом о компаниях. Последующие общие собрания акционеров созываются созданным советом директоров и проводятся под председательством председателя совета директоров. В случае отсутствия совета директоров в обществе с ограниченной ответственностью общие собрания акционеров созываются под председательством исполняющего обязанности директора.

Акционеры уведомляются за 15 дней до проведения собрания, если иное не указано в уставе или не согласовано всеми акционерами.

Порядок обсуждения вопросов и голосования на собраниях акционеров также регулируется уставом компании. Любое изменение устава компании на собрании акционеров считается принятым, если за него проголосовало не менее двух третей акционеров. Право голоса акционеров определяется размером их взносов в капитал. Если уставом не предусмотрено иное.

На собрании может потребоваться присутствие любого директора, руководителя или старшего руководителя. Однако участник является представителем без права голоса и отвечает на вопросы акционеров.

По вопросам, по которым акционеры единогласно выразили свое письменное согласие на принятие решения, созыв собрания акционеров может не потребоваться. Однако решения могут быть приняты без проведения собрания акционеров при условии наличия подписей или печатей всех акционеров.

Закон о компаниях обязывает акционеров компании соблюдать законы, административные правила и устав, а также осуществлять свои права в соответствии с Законом. Акционерам строго запрещено злоупотреблять своими правами, статусом независимой компании как юридического лица или ограниченной ответственностью акционеров. Любой акционер, причинивший убытки компании или другим акционерам таким злоупотреблением, будет обязан возместить ущерб. Аналогичным образом, акционер, уклоняющийся от уплаты долга путем злоупотребления статусом независимой компании как юридического лица или ограниченной ответственностью акционеров, что повлекло за собой серьезный ущерб интересам любого кредитора компании, несет солидарную ответственность по долгам компании.

Роль директоров

Совет директоров является высшим органом управления компании и определяет ее повседневную деятельность. Директора назначаются акционерами компании в соответствии с уставом компании.

Совет директоров

Совет директоров коллегиально управляет корпоративными делами; ни один директор не может действовать единолично, решения принимаются большинством голосов совета директоров. Совет директоров является постоянно действующим органом, действующим от имени собрания акционеров, и может быть распущен в случае ненадлежащего и добросовестного ведения дел. В относительно небольшом обществе с ограниченной ответственностью и меньшим числом акционеров может быть назначен исполнительный директор с теми же функциями и полномочиями, что и у совета директоров.

Количество директоров и срок полномочий

Согласно Закону о компаниях, совет директоров общества с ограниченной ответственностью может состоять из 3–13 членов, но не в нечётном количестве. В относительно небольшом обществе с ограниченной ответственностью может быть назначен один исполнительный директор, а не совет директоров. Если общество с ограниченной ответственностью учреждено двумя или более государственными предприятиями или другими государственными инвесторами, в совет директоров должны входить представители работников, избранные работниками компании.

Хотя другие общества с ограниченной ответственностью также могут включать в себя представителей сотрудников.

Устав определяет порядок назначения председателя и заместителя председателя, осуществляющих руководство советом директоров. Кроме того, устав определяет срок полномочий директора. Срок полномочий не может превышать трёх лет. Любой директор или руководитель может после истечения срока своих полномочий занимать следующую должность после переизбрания.

Функции и полномочия Совета директоров

Согласно Закону о компаниях Китайской Народной Республики совет директоров осуществляет следующие функции:

  • Созывает собрания акционеров и представляет им отчеты;
  • Принимать решения, принятые на собраниях акционеров;
  • Определить операционные планы и планы инвестиций;
  • Составлять годовые бюджеты компании и окончательные планы счетов;
  • Разработать планы распределения прибыли компании и планы погашения задолженности;
  • Сформулировать планы компании относительно любого предлагаемого увеличения или уменьшения ее уставного капитала или выпуска корпоративных облигаций;
  • Сформулировать планы компании на случай любого предлагаемого слияния, разделения, изменения организационно-правовой формы компании, ликвидации или чего-либо подобного;
  • Принимать решения о создании внутренних управленческих структур компании;
  • Принимать решения о назначении на должность и освобождении от должности руководителя компании и об установлении ему вознаграждения, а также по представлению руководителя принимать решения о назначении на должность и освобождении от должности заместителя (заместителей) руководителя и финансового управляющего и об установлении им вознаграждения;
  • Создать базовую систему управления компанией; а также
  • Любая другая функция, указанная в уставе.

Совет директоров осуществляет свои полномочия и функции преимущественно посредством проведения заседаний. Заседания созываются председателем совета директоров или его заместителем и проводятся под его председательством. На заседаниях директора принимают решения по вопросам, выносимым на рассмотрение. Решения принимаются большинством голосов членов совета директоров. Система голосования: «один голос на директора». Таким образом, каждый директор имеет один голос по каждому вопросу, вынесенному на рассмотрение совета директоров.

Руководитель

Наблюдательный совет создан для защиты интересов инвесторов. Это постоянно действующий орган, предусмотренный законом для надзора и проверки деятельности компании. Общество с ограниченной ответственностью может создать наблюдательный совет, состоящий не менее чем из трёх членов. Небольшие общества с ограниченной ответственностью с небольшим числом акционеров могут назначить одного-двух наблюдателей. Срок полномочий наблюдателя составляет 10 лет. После переизбрания он может занимать эту должность последовательно.

Полномочия наблюдательного совета или наблюдателей

Деятельность директоров, менеджеров и других руководителей высшего звена компании регулируется системой надзора. В таких случаях директора и руководители высшего звена обязаны добросовестно предоставлять соответствующую информацию и материалы совету директоров или самому руководителю. Они не имеют права препятствовать совету директоров или любому руководителю в осуществлении его полномочий.

Руководители совета директоров могут осуществлять следующие основные полномочия:

  • Проверяйте финансовое положение компании, проверяя бухгалтерские книги и другие бухгалтерские материалы, финансовый отчет, отчет о деятельности, программу распределения прибыли и другие бухгалтерские материалы, представленные советом директоров собранию акционеров. Руководители могут провести повторную проверку в случае возникновения вопросов, касающихся финансового положения компании.
  • Осуществление надзора за деятельностью компании и управление ею в соответствии с решениями акционеров.
  • Если директор или старший менеджер нарушает законы, административные правила, устав или решения собрания акционеров
    (i) Совет директоров может предложить отстранение от должности любого директора или старшего менеджера, допустившего нарушения;
    (ii) Исправить или прекратить действия любого директора или старшего менеджера, наносящие ущерб интересам компании
  • Предлагать собранию акционеров определенные темы и конкретные вопросы для обсуждения и голосования.
  • Предлагать созыв временных собраний акционеров, а также созыв и председательствование на общем собрании акционеров в особых обстоятельствах.
  • Инициировать судебный процесс от имени компании для защиты ее интересов.
  • При условии соблюдения обязательных положений законов и административных правил собрание акционеров общества может посредством устава предоставить наблюдательному совету дополнительные полномочия, исходя из конкретных условий общества.

Заседание наблюдательного совета

Наблюдательный совет проводит очередные заседания не реже одного раза в год и может проводить промежуточные заседания. Решение наблюдательного совета принимается 50% или более голосов наблюдателей, а устав должен определять порядок рассмотрения вопросов и порядок голосования.

Старший офицер

Совет директоров руководит деятельностью высшего руководства компании, обеспечивая ей повседневное управление. К высшему руководству компании относятся генеральный директор, заместитель генерального директора, финансовый директор, секретарь совета директоров (если компания котируется на бирже), а также другие лица, назначенные уставом компании. Все высшие руководители подотчетны совету директоров и осуществляют свою деятельность в рамках полномочий совета директоров.

Обязанности

Согласно Закону о компаниях, совет директоров отвечает за назначение и увольнение руководителей высшего звена большинством голосов. Рекомендуется, чтобы отбор руководителей высшего звена в первую очередь определялся квалификацией и компетентностью кандидатов. После назначения кандидата совет директоров заключает с ними договоры. Если совет директоров считает, что руководитель больше не соответствует занимаемой должности, может быть созвано общее собрание для принятия решения о его увольнении. Кроме того, если наблюдательный совет компании обнаружит, что действия любого руководителя нарушают применимый закон, административный регламент, устав или решение общего собрания акционеров, наблюдательный совет может предложить уволить такого руководителя.

Несмотря на условия, ограничивающие право компании уволить руководителя, компания по-прежнему имеет право уволить руководителя. Однако, если увольнение произошло до истечения срока полномочий, компания может быть привлечена к ответственности за нарушение договора.

Функции старших руководителей

Управляющий осуществляет следующие полномочия по согласованию с советом директоров:

  • Осуществлять руководство производственной и хозяйственной деятельностью компании, а также организовывать реализацию решений совета директоров;
  • Организовывать исполнение годовых операционных планов компании и инвестиционных планов;
  • Проекты планов по созданию внутренних управленческих структур компании;
  • Разработать базовую систему управления компанией;
  • Сформулировать конкретную политику компании;
  • Вносить предложения о назначении или увольнении заместителя управляющего и финансового директора компании;
  • Принимать решения о назначении или увольнении руководителей на должности, не определенные советом директоров;
  • Посещать заседания совета директоров в качестве представителя без права голоса; а также
  • Любые другие полномочия, предоставленные управляющему советом директоров.
Полномочия совета директоров и старшего менеджера

Лицо не может быть назначено директором, руководителем или директором компании при следующих условиях:

  • Любое лицо, не имеющее гражданской дееспособности или имеющее ограниченную гражданскую дееспособность [1] ;
  • Любое лицо, осужденное за уголовное преступление, связанное с коррупцией, взяточничеством, присвоением, растратой или нарушением экономического порядка социалистического рынка, и с момента отбытия наказания не прошло пяти лет. Или любое лицо, когда-либо лишенное политических прав за какое-либо преступление и с момента отбытия наказания не прошло пяти лет;
  • Любой бывший директор, директор завода или управляющий компании или предприятия, объявленного банкротом и ликвидированного при таких обстоятельствах, что он был лично ответственен и не прошло трех лет с момента завершения банкротства и ликвидации компании или предприятия;
  • Любой бывший законный представитель компании или предприятия, лицензия на ведение бизнеса которого отозвана и которому было приказано прекратить хозяйственную деятельность из-за нарушения закона, в обстоятельствах, когда бывший законный представитель нес личную ответственность и с даты отзыва не прошло трех лет; или
  • Любое лицо, имеющее значительную непогашенную задолженность.

Любые выборы или назначения любого директора, руководителя или старшего менеджера, произведенные с нарушением положений Закона о компаниях, являются недействительными и подлежат отстранению от должности.

Обязанности директоров, руководителей и старших должностных лиц

Кроме того, положения Закона о компаниях предусматривают обязательства, также известные как фидуциарные обязанности, перед старшими руководителями, советом директоров и советом наблюдателей компании. Обязанности фидуциара подразделяются на обязанность лояльности и обязанность осмотрительности. Обязанности лояльности — это действия, совершаемые в соответствии с интересами акционеров, компании и кредиторов, и являются обязательством, основанным на совести, характеризующимся моральным сознанием. Обязанность осмотрительности называется обязанностью заботы. Это требование к директорам, руководителям и старшим должностным лицам действовать с доброй волей, осторожностью и разумной заботой. Любой директор или старший должностной сотрудник, нарушивший любой закон, административный регламент или устав в ходе исполнения своих обязанностей, должен нести убытки и компенсацию таких нарушений. Аналогично, действия директора(ов), руководителя(ей) или старшего должностного лица(лиц), составляющие преступление, влекут за собой уголовную ответственность.

Халатность к обязанностям

Закон о компаниях запрещает директору, руководителю или старшему менеджеру получать взятки или иные незаконные выгоды, используя свое служебное положение, а также незаконно присваивать активы компании в личных целях. Кроме того, директору или старшему менеджеру запрещается:

  • Незаконное присвоение средств компании;
  • Перевести средства компании на счет, открытый на его имя или на имя любого другого лица;
  • Предоставлять в долг денежные средства компании или какие-либо гарантии любому другому лицу с использованием имущества компании в нарушение устава без предварительного получения согласия совета акционеров, общего собрания или совета директоров;
  • Становиться стороной любого договора или деловых отношений с компанией в нарушение устава без предварительного получения согласия совета акционеров или общего собрания;
  • Искать возможности ведения бизнеса для себя или для любого другого лица, используя свое положение, или заниматься от своего имени или от имени любого другого лица любым бизнесом, аналогичным по характеру бизнесу компании, без предварительного получения согласия совета акционеров или общего собрания;
  • Лично принимать любую комиссию по любой сделке, в которой участвует компания;
  • Незаконно разглашать конфиденциальную информацию компании; или
  • Действовать каким-либо образом, несовместимым с его обязанностью соблюдать верность компании.
  • Любой доход, полученный любым директором или старшим должностным лицом в нарушение настоящей статьи, рассматривается как собственность компании.

[1] Как правило, в Китае человек становится полностью гражданским дееспособным по достижении 18 лет.

Связаться с нами

Если у вас есть вопросы или опасения, связанные с ролью корпоративного управления в китайской компании, свяжитесь с нами по адресу talktous@horizons-advisory.com , чтобы запланировать консультацию. Horizons предоставит вам ценные знания, экспертизу и оптимальные решения.